2016年經濟諾貝爾獎得主Oliver Hart在2017大師論壇中提出了不完全契約的概念,大意是指只要涉及到時間因素,契約都是不完全的,有時甚至刻意要不完全,以保留更多彈性。(新聞報導請參閱連結:https://udn.com/news/story/7241/2759051)
看到這篇報導的轉載時,下意識的產生了一些誤解;但經過兩天重新細思後,筆者想從法律角度,換個方向再來看一下大師所說的這個概念:「不完全契約」。
(以下是個人法律觀點)
每個人在社會上肯定都有簽過合約,只是有時候你並不知道你有簽。例如:出門付錢買早餐,或是搭捷運時刷悠遊卡。
簽署合約,有時候你會看到一份慎重的文件,可能還會有人跟你逐條或是重點說明後,你再慎重的簽字或是蓋章在上面,而這套文件通常是一式N份(例如:買賣不動產)。
沒有簽書面文件的我們暫且不,先說說真的有簽書面文件的這個部分。
請問,簽署一份合約時,您會不會擔心、或是有沒有擔心過呢?
答案通常是「會」。
如果您的答案是「不會」的話,請直接跳過本篇,因為以下的內容不會跟您產生共鳴,不如把時間用在其他地方更好。
回答「會」的人,請問您會擔心甚麼呢?
有人會擔心被騙、有陷阱、怕寫得不清楚、也怕對自己不夠有利、魔鬼可能藏在細節中等等…(以下省略5000個理由)。
其實,我們都在擔心一件事情。
對,只有擔心一件事情。
我們擔心「有漏掉」。
用白話文說,你的擔心叫做:「我有沒有漏掉甚麼?」
這個擔心,堪比大師說的「不完全」,但概念不完全一樣(我會用「不完美」這個詞,原因如下說明)。
用法律一點的話來說,我們心中的「擔心有沒有漏掉甚麼」,轉化到契約條款中,就等是在追求「契約的完整性」,也就是期望我們寫出來或是修改後的契約是完美的。
這個「追求完美」的概念會貫穿整個合約,而且在合約的寫作中,你會發現這個概念無所不在。
筆者在學校授課的時候,會用「合約的女王」來形容這個觀念的崇高性。「完美女王」實際上統治著整個合約,無處不在;你看不到女王的長相,但她確確實實駕馭著整個合約,影響你的寫作和文字取捨,稱為女王當之無愧。
當你準備寫一份契約時,架構上你會斟酌,因為你怕漏掉(追求完整性,希望契約完美無缺);條文的安排你會斟酌,因為你怕漏掉;文字取捨你也會注意,因為你還是怕漏掉。
整個合約的形成及修改,我們都在追求完美,避免發生遺漏,所以,合約不一定完美,但我們一定會去追求完美。
那麼,如何才是完美的契約?
鉅細靡遺?
當然不行。如果這樣寫,合約就會變成沒完沒了,不如隨意寫寫重點還好一點。
所以,雖然我們追求完美的契約,但是要注意一個重點:你的完美是一個「相對」的概念,不是「絕對」的概念。
A向B買東西,需要CDEFG都滿意嗎?當然不用,只要A跟B都滿意就好了,合約的完美性大概也是這樣的概念。你只需要注意一些關鍵要素是否完整,不需要大大小小都寫進合約裡面。
大致上來說,一份合約的相對完整,依照筆者的經驗,可以從幾個方面來觀察:
A.
是否符合法律強制規定(違反會產生無效的結果,因此必須符合)?
B.
是否符合當事人的特定要求?
C.
是否符合交易慣例?
D.
是否已經了解並且適當反映了事實及背景?
E.
是否完整記錄了流程/程序(在服務性契約中特別重要)?
F.
是否有考慮到時間經過而可能會發生的差異?(長期合約中特別重要)
上面提到的A~F點,將來有時間我們會再陸續逐一說明,限於篇幅,最後在這邊整理一下本文的重點:
- 合約追求完美,這是目標;
- 合約追求的是相對的完美,不是絕對的完美;
- 如何追求完美,上述A~F各點可以做為參考指標,但也不是絕對就這樣而已。
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